С 28 июня долги компании можно взыскать с ее контролирующих лиц, например с генерального директора или учредителей. Это правило применяется, даже если компания исключена из ЕГРЮЛ. Мы разобрали изменения, которые помогут вернуть долг.

Любой контрагент в какой-то момент может перестать исполнять свои обязательства. Первая реакция на это — попытки договориться. Потом юрист направляет претензию, которая часто остается без ответа. В итоге выясняется, что контрагент уже ликвидирован. Юрист вынужден оспаривать ликвидацию и пытаться взыскать долги с контролирующих лиц (ст. 10 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ). До недавнего времени привлечь к ответственности контролирующих лиц можно было только в деле о банкротстве, но из-за ликвидации должника суды прекращали дело.

В конце прошлого года был принят Федеральный закон от 28.12.16 № 488-ФЗ«О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Поправки вступают в силу с 28 июня. Они упростили споры по долгам с контролирующими лицами. Рассмотрим в статье, как было, что изменилось и как теперь действовать, чтобы вернуть деньги.

Налоговая не сможет исключить из ЕГРЮЛ компанию, против которой возбуждено дело о банкротстве

Как было. Налоговые органы имели право исключить из ЕГРЮЛ компанию, в отношении которой суд возбудил дело о банкротстве (ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ, далее — закон № 129). В результате суд прекращал дело в связи с ликвидацией ответчика, а кредиторы несли убытки. В 2015 году КС РФ указал, что такой подход не соответствует Конституции РФ, так как нарушает имущественные права кредиторов. Суд подтвердил, что после возбуждения дела о банкротстве ликвидация должника возможна только после завершения конкурсного производства (постановление КС РФ от 18.05.15 № 10П). Но тогда поправки в закон так и не приняли.

Что изменилось. Налоговая инспекция не вправе исключить из ЕГРЮЛ компанию, если знает, что в отношении нее возбуждена процедура банкротства (п. 7 ст. 22 закона № 129). Суд обязан направлять в ФНС определение о принятии заявления о признании должника банкротом в электронном виде. Сведения о ходе производства по делу будет представлять в налоговую службу оператор Единого федерального реестра сведений о банкротстве (п. 4 ст. 42 закона о банкротстве).

 В выписке из ЕГРЮЛ появятся дополнительные разделы. В них будет видно, возбуждена ли процедура банкротства в отношении организации и какие процедуры проводятся (подп. «и. 2» п. 1 ст. 5 закона № 129-ФЗ).
Что делать. Если подали заявление о банкротстве должника, проследите, чтобы запись об этом появилась в ЕГРЮЛ. Проверьте, публиковалось ли в «Вестнике государственной регистрации» решение о предстоящем исключении организации и если да — направьте возражения. Пока не ясно, сможет ли ФНС выполнить все новые требования с даты вступления поправок в силу, поэтому лучше перестраховаться.

Если должник исключен из ЕГРЮЛ, ответит контролирующее лицо

Как было. До поправок контролирующие лица не отвечали по долгам компании, которую налоговый орган исключил из ЕГРЮЛ. Кредиторы могли получить денежные средства за счет контролирующих лиц только в процедуре банкротства. Но при ликвидации должника этой возможности уже не было, и кредиторы оставались ни с чем.

Что изменилось. Контролирующие лица ответят по долгам компании, которую налоговая исключила из ЕГРЮЛ как недействующую (п. 3.1 ст. 3 закона об ООО). Теперь, если организация исключена, это приравнено к отказу основного должника от исполнения обязательства (абз. 2 п. 1 ст. 399 ГК РФ). Поэтому можно обращаться с заявлением к контролирующим лицам. Привлечь таких лиц к субсидиарной ответственности можно, если они действовали неразумно или недобросовестно.

Что делать. Если должника исключили из ЕГРЮЛ, сразу обращайтесь с соответствующим заявлением к контролирующим лицам. Это целесообразно, когда понимаете, что не сможете получить денежные средства, даже если оспорите запись о ликвидации должника. Чтобы обосновать неразумность и недобросовестность контролирующих лиц, укажите, что они знают о долге, не погашают его и не подают заявление о признании должника банкротом.

Контролирующие лица ответят за должника даже без процедуры банкротства

Как было. Контролирующие лица несли субсидиарную ответственность в рамках действующей процедуры конкурсного производства. Но многие кредиторы попросту не обращались с заявлением о признании должника банкротом. Это было связано с тем, что у должников не было имущества, за счет которого можно было бы провести процедуру банкротства и дойти до конкурсного производства. Поэтому процедуру должен был оплачивать сам кредитор. Если у кредитора не было такой возможности, суд прекращал дело и компания не могла удовлетворить свои требования.
1

Что изменилось. Законодатель исправил ситуацию. Теперь контролирующие лица отвечают даже в том случае, если суд прекратил производство по делу из-за отсутствия средств на процедуру или возвратил заявление о признании банкротом (абз. 1 п. 5 ст. 10 закона о банкротстве). Но закон не раскрыл важный момент: кто вправе подать такое заявление, если суд его возвратил или прекратил дело на стадии проверки его обоснованности. Есть основания считать, что сделать это может как заявитель, так и любой кредитор. При обратном подходе кредиторы были бы вынуждены сами инициировать процедуру банкротства, которую суд заведомо прекратит, например, из-за отсутствия финансирования.

Что делать. Если у кредитора есть достаточные основания привлечь контролирующих лиц к ответственности, то можно не финансировать дальнейшую процедуру. Обращайтесь напрямую с соответствующим заявлением после ее прекращения. Заявление нужно подать в арбитражный суд, рассматривавший дело о банкротстве (абз. 1 п. 5 ст. 10 закона о банкротстве).
«Стандартная очередность для исполнительных листов не применяется»

Обратиться с заявлением можно до и после завершения конкурсного производства

Как было. Закон запрещал обращаться с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности после завершения конкурсного производства (п. 5 ст. 10 закона о банкротстве). Если кредитор не подавал заявление в ходе этой процедуры, контролирующее лицо могло уклониться от ответственности.

Что изменилось. Кредитор получил возможность обратиться с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности не позднее трех лет со дня завершения конкурсного производства. Для этого необходимо соблюсти два условия (абз. 7 п. 5 ст. 10 закона о банкротстве):

 — заявитель узнал или должен был узнать, что есть основания привлечь к субсидиарной ответственности, после завершения конкурсного производства;
 — аналогичное требование по тем же основаниям и к тем же лицам не было рассмотрено в деле о банкротстве.
Срок на подачу заявления увеличен с одного года до трех лет (п. 5 ст. 10 закона о банкротстве).

Что делать. Подавать заявление к контролирующим лицам сразу, как только узнали, что для этого есть основания. В законе сохранилось указание, что такое заявление нельзя подать позднее, чем через три года с момента признания должника банкротом (п. 5 ст. 10 закона о банкротстве).

 Есть риск, что суды будут исходить из того, что этот срок в любом случае не может превысить три года после открытия конкурсного производства. Например, если кредитор узнает, что его право нарушено через два года после признания должника банкротом, у него будет только один год на подачу заявления. Поэтому не стоит затягивать с обращением в суд.

После окончания конкурсного производства кредитор получит исполнительный лист

Nota bene!

В заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности не обязательно указывать ее размер. Это не основание для возврата заявления (п. 5.1 ст. 10 закона о банкротстве).

Как было. Кредиторы были вынуждены ждать взыскания и реализации требований к контролирующим лицам. Часто их реализовывали за бесценок, и кредиторы не получали достаточное удовлетворение. Купить такие права могло лицо, аффилированное с контролирующим лицом. Кредиторы полностью зависели от конкурсных управляющих, которые зачастую относились к исполнительному производству формально и не пытались реально получить денежные средства для кредиторов.

Что изменилось. Суд может вынести промежуточное определение о наличии оснований для привлечения лица к субсидиарной ответственности еще до расчетов с кредиторами.

 При завершении конкурсного производства арбитражный управляющий представляет в суд ходатайство, в котором указывает размер субсидиарной ответственности, подлежащей взысканию (п. 5.2 ст. 10 закона о банкротстве). Суд в свою очередь выносит определение, в котором также содержатся сведения о сумме, подлежащей взысканию с контролирующего лица (лиц) в пользу каждого кредитора, и очередность погашения требований.

Каждый кредитор получает свой исполнительный лист (п. 5.4 ст. 10 закона о банкротстве). При этом не будет применяться правило, по которому требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества должника, считаются погашенными (п. 9 ст. 142 закона о банкротстве).

 В ходе исполнительного производства по привлечению контролирующих лиц к субсидиарной ответственности не будет применяться стандартная очередность (ч. 1 ст. 111 Федерального закона от 02.10.07 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»). Требования взыскателей погашаются в соответствии с очередностью, указанной арбитражным судом в исполнительных листах (п. 5.6 ст. 10 закона о банкротстве). Суд обязан определить эту очередность с учетом статьи 134 закона о банкротстве.

Что делать. Получать исполнительный лист и незамедлительно подавать судебному приставу. В законе нет правил исполнительного производства по таким документам.

Например, никак не регулируется ситуация, когда кредитор третьей очереди предъявил исполнительный лист, а кредитор второй очереди нет. Сейчас у пристава нет прямого указания зарезервировать средства для этого кредитора. Поэтому кредитор третьей очереди имеет шанс получить всю сумму. Вероятно, в дальнейшем эти вопросы разъяснит Пленум Верховного суда РФ. Пока же кредиторам целесообразно предъявлять исполнительные листы судебным приставам как можно быстрее после получения.
Источник: http://e.lawyercom.ru/article.aspx?aid=570429